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• Oscar Luis Castillo Barzola

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INDICE DEDICATORIA INTRODUCCION DERECHO INFORMATICO CAPITULO I: ANTECEDENTES GENERALES 1.1. ANTECEDENTES 1.2. EL DERECHO INFORMÁTICO COMO UNA RAMA DEL DERECHO 1.3 OBJETO Y MÉTODO 1.4 INFORMATIZACIÓN DEL DERECHO CAPITULO II: CONCEPTUALIZACIÓN 2.1 NOCIONES ELEMENTALES 2.2 CARACTERÍSTICAS 2.3 RELACIÓN CON OTRAS RAMAS CAPITULO III: INFORMATICA JURIDICA 3.1 INFORMÁTICA JURÍDICA 3.2 RESGUARDO DE LA INFORMÁTICA 3.3 CRIPTOGRAFÍA CONCLUSIONES BIBLIOGRAFIA

DEDICATORIA:

INTRODUCCION La presente intervención procura exponer una panorámica general sobre las temáticas relacionadas con el Derecho Informático. Siguiendo esta dirección, cabe recordar las palabras de Horacio: Dimidium facti qui coepit habit, la mitad está hecha cuando el comienzo se ha hecho… palabras de sensible presencia en el ancho camino que emprende el Derecho Informático en nuestros tiempos. Camino que encuentra su punto de partida en la informática, uno de los fenómenos más significativos de nuestra contemporaneidad, que ha influido en prácticamente todas las aristas del conocimiento y el desarrollo humano, dentro de las cuales el Derecho no podía ser la excepción. Así, se origina una interdisciplina que la doctrina especializada ha denominado Derecho Informático y que contempla a la informática como instrumento (Informática Jurídica) y como objeto de estudio (Derecho Informático). El Derecho Informático, en tanto rama del saber jurídico que estudiaun conjunto de principios, instituciones y regulaciones vinculadas con los mecanismos de seguridad, las violaciones y vulnerabilidades, los instrumentos jurídicos y las relaciones jurídicas que tienen lugar en materia informática; constituye uno de los nuevos arquetipos del Derecho. Arquetipo que, por sus peculiares características, se halla dotado de un prisma innovador y revolucionario, plagado de retos cada vez más desafiantes en un mundo altamente informatizado. Entre tantas motivaciones el desarrollo es simplemente inevitable y el Derecho Informático se ha abierto paso como rama autónoma y más importante aún, ha abierto el tránsito "de un derecho concebido como historia y lenguaje a otro concebido como relaciones lógicas".

CAPITULO I ANTECEDENTES GENERALES 1.1.

ANTECEDENTES El derecho informático como una nueva rama del conocimiento jurídico, es una disciplina en continuo desarrollo, teniendo en su haber incipientes antecedentes a nivel histórico, sin embargo podemos decir que las alusiones más específicas sobre esta interrelación, las tenemos a parte del año 1949 con la obra de Norbert Wiener, en cuyo capitulo consagrado al derecho y las comunicaciones nos expresa la influencia que ejerce la cibernética respecto a uno de los fenómenos sociales más significativos: el jurídico.

Dicha interrelación se da a través de las comunicaciones, a lo que habría que mencionar que si bien estos postulados tienen cerca de cuarenta años, en la actualidad han adquirido matices que probamente ni el mismo Wiener hubiera imaginado.

De esta manera esta ciencia d entrelazamiento interdisciplinario sugería una conjunción aparentemente imposible entre los mundos del ser y del deber ser.

Por otra parte, en ese mismo año el juez norteamericano Lee Locvinger público un artículo de 38 hojas en la revista Minnesota Law Review, en donde menciona que “el próximo paso adelante en el largo camino de progreso del hombre, debe ser el de la transición de la Teoría General de Derecho hacia la Jurimetriam que es la investigación científica de los problemas jurídicos”. 

Los conceptos de tecnología y sociedad de información son antecedentes necesarios del derecho informático, con la finalidad de regular el comportamiento en un ámbito tecnológico. Actualmente el derecho

informático no es muy específico en sí, sino que lo abordan las materias de derecho penal, derecho civil y derecho comercial. 

Desde la aparición de la computación como un fenómeno, ésta ha sido benéfica en las distintas áreas de la ciencia y la cultura. Sin embargo, la aparición de actos delictivos a través de la informática ha devenido en la creación de esta rama del derecho.

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En derecho penal se afronta un reto en cuanto la sanción y clasificación de los delitos, ya que el delito se define como una conducta que es sancionada por las leyes de defensa social. No obstante, debido a su novedad, el derecho aún no prevé muchos actos informáticos ilegales como delitos o el castigo por la misma causa.

1.2.

EL DERECHO INFORMÁTICO COMO UNA RAMA DEL DERECHO El concepto de Derecho Informático surge, entonces, a partir de los conceptos de "Tecnología de la Información" y "Sociedad de la Información", que son antecedentes necesarios e identificadores del Derecho Informático, ya ambos conceptos son los que le otorgan un objeto de estudio propio, el cual requiere una metodología específica con categorías conceptuales propias (además de las que comparte con las otras ramas del Derecho), y cuyas fuentes tienen particularidades originadas en el vertiginoso cambio inherente al ámbito tecnológico El objeto de estudio del Derecho Informático es propio, aunque por el momento no necesariamente exclusivo. Esto se debe a que muchos de los aspectos abarcados por el Derecho Informático son abordados hoy en día por el derecho Penal, Civil y Comercial, debido a la falta de legislación específica que ataque las diversas problemáticas resultantes y que contemple las particularidades que la Sociedad de la Información implica. Es decir, la falta de plena autonomía en su objeto obedece más a la falta de legislación específica que a la ausencia de autonomía per se. Un reciente caso, que es abordado desde el derecho privado,

plantea el conflicto entre el derecho del titular de una red social (Facebook) a mantener el usuario en la misma luego de que la persona física que lo había creado hubiese fallecido. La aproximación a este conflicto de intereses desde las áreas tradicionales del Derecho adolece de limitaciones para abarcar el caso en toda su extensión, ya que carece de los elementos conceptuales específicos para enmarcar adecuadamente el conflicto de intereses entre la persona jurídica propietaria de la red social y los herederos del causante. Es evidente que sólo una legislación específica que contemple las particularidades de éste y otros casos similares, es absolutamente necesaria; y en los hechos varios países han estado, en los últimos años, legislando al respecto. Es importante tener en cuenta que otro de los elementos que configuran el Derecho Informático como una rama autónoma es el conjunto de conceptos y categorías específicas que lo integran. La Sociedad de la Información, conjuntamente con la creación de nuevos bienes inmateriales, ha generado nuevos conceptos que los categorizan, con la particularidad de que estos conceptos son dinámicos y flexibles, pues la tecnología avanza de modo vertiginoso, y en muchos casos los bienes pueden ser copiados en cuanto a funcionalidad pero en una plataforma completamente diferente, lo cual hace muy difícil que el derecho penal o civil pueda manejarlo adecuadamente con sus categorías estáticas o analogía limitada. Sin ir más lejos, el correo electrónico tiene la misma funcionalidad que un mensaje de texto o "SMS" enviado por celular, o un mensaje enviado en una red social como "facebook", o una leyenda escrita en una red social como "twitter", o las múltiples plataformas que se crearán en un futuro. Es por eso que sólo a partir de la creación de categorías específicas correspondientes al Derecho Informático podrán analizarse y resolverse conflictos relacionados con la Sociedad de la Información, los cuales son cada día más frecuentes. En consecuencia, si consideramos su particular objeto y categoría, y si sumamos a ello la importancia que revisten los bienes de la "sociedad de la información" y su

específico sustrato físico o ámbito en el cual se producen los hechos, es decir, el sustrato tecnológico; concluiremos que el Derecho Informático inevitablemente se ha convertido en una rama independiente, con un objeto propio, que aborda los temas con categorías, conceptos, y metodología de trabajo propia.

1.3.

OBJETO Y MÉTODO

El Derecho Informático es una nueva disciplina Jurídica que tiene como objeto inmediato de estudio la informática y como objeto mediato la información. Su método científico se caracteriza por desarrollar las instituciones jurídicas informáticas e interrelacionarlas sistemáticamente con la realidad; así, se tiene que los problemas derivados del software, de la información computarizada, del hardware, firmware, shareware y otros bienes, son tratados desde sus distintos alcances en el ordenamiento legal, buscando coherencia y tratamiento integral. El objeto de estudio del Derecho Informático no se ve afectado por la existencia de situaciones eventuales, sino que por el contrario, su autonomía se va reforzando en el tiempo.

1.4.

INFORMATIZACIÓN DEL DERECHO La informática, como uno de los fenómenos más significativos de los últimos tiempos, deja sentir su incontenible influjo en prácticamente todas las áreas del conocimiento humano, dentro de las cuales el Derecho no puede ser la excepción, dando lugar a la interdisciplina Derecho informático, como rama de las ciencias jurídicas que contempla a la informática como instrumento y como objeto de estudio. El Derecho informático cumple un rol importante en la prevención de situaciones no deseadas para los usuarios de las Nuevas Tecnologías de la Información y cuando se presentan determinadas circunstancias que los afecten, facilita la

incorporación de nuevas instituciones jurídicas que permitan crear confianza a las personas e instituciones que realizan tales operaciones, permitiendo de esta forma la solución de aquellos problemas generados por el uso de los medios electrónicos en la sociedad.

El Derecho informático adquiere gran importancia y trascendencia por el desarrollo de un número cada vez mayor de elementos informáticos, electrónicos, ópticos y similares, que facilitan la vida del hombre, pero a su vez, le generan serias dificultades en su interacción con los demás seres humanos, surgiendo de esta manera una serie de circunstancias que permiten el desarrollo, fortalecimiento y perfeccionamiento del Derecho informático y sus instituciones jurídicas.

CAPITULO II CONCEPTUALIZACIÓN 2.1 NOCIONES ELEMENTALES 

El derecho informático es un conjunto de principios y normas que regulan los efectos jurídicos de la relación entre el Derecho y la Informática.1 También se le considera como una rama del derecho especializada en el tema de la informática, sus usos, sus aplicaciones y sus implicaciones legales.

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El término Derecho Informático (Rechtsinformatik) fue acuñado por el Dr. Wilhelm Steinmüller, académico de la Universidad de Ratisbona de Alemania, en los años 1970.2 Sin embargo, no es un término unívoco, pues también se han buscado una serie de términos para el Derecho Informático como Derecho Telemático, Derecho de las Nuevas Tecnologías, Derecho de la Sociedad de la Información, Iuscibernética, Derecho Tecnológico, Derecho del Ciberespacio, Derecho de Internet, etcétera.

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Se considera que el Derecho Informático es un punto de inflexión del Derecho, puesto que todas las áreas del derecho se han visto afectadas por la aparición de la denominada Sociedad de la Información, cambiando de este modo los procesos sociales y, por tanto, los procesos políticos y jurídicos

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Ciencia y rama autónoma del Derecho que abarca el estudio de las normas, jurisprudencias y doctrinas relativas al control y regulación de la informática en aspectos como la regulación del medio informático en su expansión y desarrollo, y la aplicación idónea de los instrumentos informáticos. El Derecho informático no se dedica al estudio del uso de los aparatos informáticos como ayuda al Derecho, sino que constituye un conjunto de normas, aplicaciones, procesos, relaciones jurídicas que surgen como consecuencia de la aplicación y

desarrollo de la informática. Es decir, que la informática en general desde este punto de vista es objeto regulado por el Derecho. 

El Derecho informático, como nueva creación jurídica, se encarga de buscar soluciones a los retos planteados por la evolución de las aplicaciones de las computadoras electrónicas. Esta rama del Derecho está en constante seguimiento y estudio de los avances, adelantos y transformaciones tecnológicas a fin de ir planteando las medidas adecuadas que permitan una armónica convivencia social.

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El Derecho Informático, que encuentra su objeto inmediato de estudio en la informática y su objeto mediato en la información, se vale de medios e instrumentos para realizar labores que por las peculiaridades del entorno informático requieren un alto nivel de especialidad. Así, concurre la informática como medio para el desarrollo de esta ciencia, lo que deriva en la ya mencionada creación de una informática jurídica en la cual la informática ostenta un valor instrumental para el Derecho.

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El término "Derecho Informático" (Rechtinformatik) fue acuñado por el Prof. Dr. Wilhelm Steinmüller[1], académico de la Universidad de Regensburg de Alemania, en los años 1970. Sin embargo, no es un término unívoco, pues también se han buscado una serie de términos para el Derecho Informático como Derecho Telemático, Derecho de las Nuevas Tecnologías, Derecho de la Sociedad de la Información, Iuscibernética, Derecho Tecnológico, Derecho del Ciberespacio, Derecho de Internet, etc

2.2 CARACTERÍSTICAS 

Es un Derecho moderno, en comparación con otras ramas tradicionales del Derecho, que tiene sus orígenes en los problemas generados por la Implementación de la computadora en la sociedad. Se recordará que el impulso y posterior desarrollo de las computadoras data de los años 50 del siglo XX.

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Es un Derecho íntimamente influenciado por las tecnologías en general, debido a que éstas han permitido un desarrollo sostenido de la computadora y su entorno, por ejemplo, en la actualidad se tienen una serie de problemas jurídicos generados por el uso de Internet en las diversas actividades de las personas.

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Es un Derecho que se encuentra ligado al proceso de globalización, por lo que el jurista se encuentra obligado a resolver el problema del juez competente, el mismo que debe conocer y dar solución a determinado caso concreto, debiendo asimismo, analizar todo aquello que esté relacionado con la ley aplicable a cada situación en particular.

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Es un Derecho que necesariamente debe ser legislado en leyes especiales, debido a que su objeto de estudio, así como sus formas de regulación son muy dinámicas.

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Es un Derecho autónomo, con instituciones propias que se encarga de brindar soluciones legales a los problemas planteados por el avance científico en el ámbito de su competencia. Es importante indicar, que conforme transcurre el tiempo surgen nuevas dificultades legales no previstas por el jurista, el legislador o el juez, pero que el Derecho informático permite solucionar, hecho que refuerza y sustenta la característica en mención.

2.3 RELACIÓN CON OTRAS RAMAS 

Con el Derecho Constitucional El Derecho Informático tiene una estrecha relación con el Derecho Constitucional, por cuanto la forma y manejamiento de la estructura y órganos fundamentales del Estado, es materia constitucional. De allí, que se debe resaltar que dicho manejamiento y forma de controlar la estructura y organización de los órganos del Estado, se lleva a cabo por medio de la Informática, colocando al Derecho

Informático en el tapete, porque con el debido uso que se le den a estos instrumentos informáticos, se llevará una idónea, eficaz y eficiente organización y control de estos entes. De lo que se puede desprender una serie de relaciones conexas con otras materias como sería el caso del Derecho Tributario y el Derecho Procesal. 

Con el Derecho Penal En este punto se nota una estrecha relación entre el Derecho Informático y el Derecho Penal, porque el Derecho Penal regula las sanciones para determinados hechos que constituyen violación de normas del Derecho y en este caso del Derecho Informático, en materia del delito cibernético o informático, entonces se podría comenzar a hablar del Derecho Penal Informático.

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Con los Derechos Humanos Los Derechos humanos, indispensables para defender los Derechos fundamentales del hombre, tales como el de la vida, el de la igualdad, el respeto moral, vida privada e intimidad que llevan al hombre a ser dignos y por consiguiente a tener dignidad, con lo que permite catalogar a las personas como íntegras, conviviendo en ambiente de respeto, de libertad y haciendo posible sociedades verdaderamente civilizadas. ¿Qué relación puede tener el Derecho Informático con los Derechos humanos?, pues bien, es tan grande esa relación que sería motivo de innumerables libros y monografías; sin embargo, muy simple y brevemente se puede mencionar la posibilidad de que exista a través del Derecho Informático esa regulación jurídica que apoye el buen funcionamiento de los órganos jurisdiccionales, sólo para dar un simple ejemplo; es de imaginar, la eficacia y eficiencia con que se manejarían las leyes, que colaborarían en un alto grado a la celeridad procesal, punto indispensable para defender los Derechos humanos de las personas que se

encuentran en las cárceles nacionales, declaradas éstas a nivel internacional, como centros violadores de los Derechos humanos. Entonces, al existir celeridad, habrá posibilidad de evitar la sobrepoblación en las cárceles, factor que ha influido en la constante violación de estos Derechos; por producir esa sobrepoblación, escasez de alimento para los reclusos, así como carencia de medios sanitarios y de higiene mínimos necesarios. También, se pueden mencionar otras relaciones tratadas en materia de Derechos humanos como lo es la privacidad e intimidad, que podrían ser burladas por utilización ilícita de los medios informáticos. 

Con la propiedad intelectual En las naciones se necesita con urgencia un mejor control de esta materia, para penalizar los plagios, la piratería y en sí cualquier ilícito en contra de los Derechos de autor o industriales, debido a que se están produciendo estos ilícitos en contra y por medio de los instrumentos informáticos.

CAPITULO III INFORMATICA JURIDICA 3.1 INFORMÁTICA JURÍDICA El Derecho Informático constituye el conjunto de normas, aplicaciones, procesos, relaciones jurídicas que surgen como consecuencia de la aplicación y desarrollo de la informática. Es decir, que la informática en general desde este punto de vista es objeto regulado por el Derecho. Ahora bien, la informática jurídica constituye una ciencia que forma parte del ámbito informático, demostrando de esta manera que la informática ha penetrado en infinidad de sistemas, instituciones, etcétera; y prueba de ello es que ha penetrado en el campo jurídico para servirle de ayuda y servirle de fuente. Por lo tanto, la informática jurídica puede ser considerada como fuente del Derecho. La informática jurídica estudia el tratamiento automatizado de las fuentes del conocimiento jurídico a través de los sistemas de documentación legislativa, jurisprudencial y doctrinal (informática jurídica documental); las fuentes de producción jurídica, a través de la elaboración informática de los factores lógicoformales que concurren en el proceso legislativo y en la decisión judicial (informática jurídica decisional); y los procesos de organización de la infraestructura o medios instrumentales con los que se gestiona el Derecho (informática jurídica de gestión).

3.2 RESGUARDO DE LA INFORMÁTICA

El Derecho Informático como una nueva rama del Derecho se encarga de prever las soluciones jurídicas a los grandes problemas generados por el uso de las tecnologías en la sociedad, por lo que los especialistas en esta nueva rama del Derecho se enfrenta constantemente al dilema de dar respuestas coherentes y armónicas para que el operador jurídico se encuentre en condiciones de plantear las soluciones más adecuadas a cada caso concreto. Con la finalidad de otorgar un adecuado resguardo a la información que circula por las redes interconectadas, sean estas, redes abiertas como Internet o redes cerradas como las Intranet o redes internas que se instalan en las instituciones, el Derecho Informático recoge instituciones técnicas y las incorpora al Derecho otorgándoles un adecuado valor legal, por ejemplo, se pueden citar las técnicas de cifrado, es decir, aquellos elementos de seguridad que permiten ocultar la información evitando que personas extrañas a las relaciones vinculantes y generadoras de derechos entre las partes, accedan a la misma para dañarla, alterarla o comercializarla.

3.3 CRIPTOGRAFÍA

El Derecho Informático ha incorporado a la Criptografía como institución jurídica. La Criptografía es la ciencia que se encarga del estudio del cifrado de la información, de tal forma, que por el uso de tales técnicas se consiga otorgar un alto grado de confidencialidad a las comunicaciones y manifestaciones de voluntad realizadas a través de medios electrónicos. La Criptografía moderna permite ocultar la información por medio de la aplicación de grandes funciones matemáticas, las mismas que son aplicadas mediante determinado software diseñado para tal efecto. Los orígenes históricos de la criptografía se remontan a las necesidades del ser humano para proteger eficientemente sus comunicaciones, los secretos militares y

la información estatal en general. Actualmente, la realidad informática en que se vive ha permitido que todas las instituciones y personas transmitan y archiven grandes cantidades de datos e información, las mismas que deben ser cauteladas con mucho cuidado. En los tiempos modernos la técnica de cifrar tanto datos como información se ha convertido en una imperiosa necesidad. Características 1. Otorgan confidencialidad tanto a los datos como a la información que circula por redes abiertas o redes cerradas. 2. Permiten la integridad tanto de los datos como de la información. 3. Facilitan la verificación de la autenticidad de datos e información. 4. Generan confianza, en vista que permiten otorgar seguridad a las comunicaciones. 5. Evitan que datos e información sean conocidos por terceros ajenos a las relación entre las partes, al mantenerlos seguros hasta el momento en que pierdan importancia para los usuarios.

CONCLUSIONES

 El Derecho Informático va adquiriendo mayor importancia y trascendencia en los tiempos modernos, en vista que permite obtener las soluciones legales adecuadas a los problemas generados por el uso de la informática en sociedad. Va incorporando a los sistemas jurídicos nacionales una serie de instituciones técnicas que permiten asegurar las operaciones en línea. Además, la criptografía se ha convertido en una herramienta fundamental para asegurar las operaciones y las manifestaciones de voluntad realizadas

por medios electrónicos, así como para la previsión de posibles ataques realizados mediante el uso de técnicas criptoanalíticas por terceras personas ajenas a la relación entre las partes.

 Es dable concluir esta ponencia, con la premisa de que en los tiempos venideros la estructura, funcionamiento y aplicación de la informática a las distintas ramas del progreso humano, deberán adecuarse a nuevas situaciones y peligros. Ciertamente, el protagonismo que ostenta la informática en nuestros días no cederá lugar, empero, será necesario recurrir a nuevas estrategias y repensar los recursos en pos de una seguridad jurídica y un equilibrio entre sociedad y tecnologías.

 La legislación, los mecanismos para impartir justicia, la doctrina, la jurisprudencia y la profesión del jurista están cada vez más estrechamente involucrados con las bondades de la ciencia informática; no obstante, debemos aprender a distinguir entre un uso adecuado de las tecnologías y una dependencia nociva de las mismas.

BIBLIOGRAFIA

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NUÑEZ PONCE, Julio: "DERECHO INFORMATICO: Nueva Disciplina Jurídica para una Sociedad Moderna". Ed. Marsol, Perú Editores. Primera Edición. Enero de 1996. Lima, Perú. 366 p.p.

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ESPINOZA CÉSPEDES, José Francisco. Contratación Electrónica, Medidas de Seguridad y Derecho Informático. Editorial RAO, 2000, p. 70.

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Dr. Nicolás S. Tato. «El Derecho Informático como una Nueva rama del derecho