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EL INC CID DEN NTE E CON C NCU UR RSA AL

Enrique Sanjuán y Muñoz. Magistrado especialista en mercantil por el CGPJ Profesor Asociado de Derecho Mercantil UMA. 1

ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ.

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REGULACIÓN }

CAPÍTULO Í III. DEL INCIDENTE CONCURSAL. } } } } }

}

Artículo 192. Ámbito y carácter del incidente concursal. Artículo 193. Partes en el incidente. Artículo 194. Demanda incidental y admisión a trámite. Artículo 195. Incidente concursal en materia laboral. Artículo 196. Sentencia.

CAPÍTULO IV. DE LOS RECURSOS. } Artículo 197. Recursos procedentes y tramitación.

ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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FORMAS Y REFORMAS }LEY

CONCURSAL. CONCURSAL }RD 3/2009 }Ley 13/2009 }Ley 38/2011 ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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INCIDENTE (Del lat. lat incĭdens, incĭdens -entis). -entis) } adj. Que sobreviene en el curso de un asunto o negocio g y tiene con este algún g enlace. U. m. c. s. } m. Der. Cuestión distinta del principal asunto del juicio, pero con él relacionada, que se ventila y d id por separado, decide d suspendiendo di d a veces ell curso de aquel, y denominándose entonces de previo y especial p p pronunciamiento. p

ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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NATURALEZA } NORMA PROCESAL. PROCESAL } DERECHO

DE

ORDEN

PÚBLICO./IUS

COGENS COGENS. } PLAZOS HÁBILES. ( WORKDAYs) } Esencialmente formulario. formulario

ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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}

}

}

Pieza básica en este sistema procesal de la nueva ley es el incidente concursal, un procedimiento especial a través del cual se ventilarán todas las cuestiones que se susciten d durante t ell concurso y que no tengan t señalada ñ l d en la l ley l otra t tramitación distinta. Este incidente se configura con dos modalidades procesales distintas, según la materia sobre la que verse: una que tiene por objeto resolver aquellas materias de índole laboral que se planteen en el marco del procedimiento concursal, y otra modalidad para tratar las materias estrictamente concursales. Con estas dos modalidades de incidente se obtiene una mayor eficacia del proceso concursal. p La celeridad de este procedimiento se complementa con un adecuado sistema de recursos, en el que, en principio, sólo se admite el de reposición contra providencias y autos y el de apelación contra sentencias que aprueben o rechacen el convenio, i su cumplimiento li i t o incumplimiento i li i t y la l conclusión l ió del concurso, aunque en este recurso pueden volver a plantearse las cuestiones resueltas en reposición o en incidentes concursales durante la fase común o la de convenio Contra las sentencias resolutorias de incidentes convenio. planteados con posterioridad o durante la fase de liquidación, cabrá también recurso de apelación. Tendente al formulario ( Reforma 38/2011). ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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F Fase preconcursal. l 5 BIS vs 71.6 71 6 vs. vs ADICIONAL CUARTA ¾

Impugnación por los acreedores afectados por la homologación judicial: ¾ ¾ ¾

Afectados. Que no hayan prestado su consentimiento (no participantes?) En 15 días desde la publicación del acuerdo (BOE y Registro Público Concursal). ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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}

Motivo de impugnación. } } }

}

Concurrencia C i d dell porcentaje t j exigido i id para lla homologación. Valoración de la desproporción p p del sacrificio exigido. g Formas?

Tramitación. } } } } }

Incidentes. Se acumulan de oficio todos. T l d ad Traslado deudor d y acreedores d que son parte t en ell acuerdo para oposición. No cabe recurso de apelación. Sentencia. Publicidad igual que al acuerdo. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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} Efectos } }

de la impugnación:

No suspenden N d ell acuerdo. d Las entidades no firmantes pueden dirigirse contra los garantes garantes.

} Declaración

de incumplimiento del acuerdo de homologación. } } }

Incidente concursal. Traslado a deudor y acreedores comparecidos? Sin plazo.

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FASE COMÚN. COMÚN } }

33.4. Recusación. Sin efectos suspensivos. 40.7: Anulación de actos que contradigan: La acción de anulación se tramitará, en su caso, por los cauces del incidente concursal y caducará, de haberse formulado el requerimiento, al cumplirse un mes desde la fecha de éste. } En otro caso, caducará con el cumplimiento del convenio i por ell d deudor d o, en ell supuesto t d de liquidación, con la finalización de ésta }

} } }

50.1 por aplicación del 192. 51 1 por aplicación 51.1 li ió d dell 192 192. 58.2º: Compensación. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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61.2 (reformado): }

} }

}

No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior, la administración concursal, en caso de suspensión, o el concursado, en caso de intervención, podrán solicitar la resolución del contrato si lo estimaran conveniente al interés del concurso. El secretario judicial citará a comparecencia ante el juez al concursado, a la administración concursal y a la otra parte en el contrato y, de existir acuerdo en cuanto a la resolución y sus efectos efectos, el juez dictará auto declarando resuelto el contrato de conformidad con lo acordado. En otro caso, las diferencias se sustanciarán por los trámites del incidente concursal y el juez decidirá acerca de la resolución, acordando, en su caso, las restituciones que procedan y la indemnización que haya de satisfacerse con cargo a la masa. Cuando se trate de la resolución de contratos de arrendamiento financiero, y a falta de acuerdo entre las partes, con la demanda incidental se acompañará tasación pericial independiente de los bienes cedidos que el juez podrá tener en cuenta al fijar la indemnización.

62.2: La acción resolutoria se ejercitará ante el juez del concurso y se sustanciará por los trámites del incidente concursal. 64.8: 8. Contra el auto a que se refiere el apartado anterior, la administración concursal, el concursado, los trabajadores a través de sus representantes y el Fondo de Garantía Salarial (en adelante FOGASA) podrán interponer recurso de suplicación, así como el resto de recursos previstos i t en ell Real R l Decreto D t Legislativo L i l ti 2/1995, 2/1995 de d 7 de d abril, b il por ell que se aprueba b ell texto t t refundido de la Ley de Procedimiento Laboral, que se tramitarán y resolverán ante los órganos jurisdiccionales del orden social, sin que ninguno de ellos tenga efectos suspensivos sobre la tramitación del concurso ni de los incidentes concursales. Las acciones que los trabajadores o el FOGASA puedan ejercer contra el auto en cuestiones que se refieran estrictamente a la relación jjurídica individual se sustanciarán p por el p procedimiento del incidente concursal en materia laboral. El plazo para interponer la demanda de incidente concursal es de un mes desde que el trabajador conoció o pudo conocer el auto del juez del concurso. La sentencia que recaiga será recurrible en suplicación. 65.1: 1. Durante la tramitación del concurso, la administración concursal, por propia iniciativa o a instancia del deudor, podrá extinguir o suspender los contratos de éste con el personal de alta dirección La decisión de la administración concursal podrá ser impugnada ante el juez del dirección. concurso a través del incidente concursal en materia laboral. La sentencia que recaiga será recurrible en suplicación.

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} } } }

72: Acciones rescisorias. 79: Cuentas indistintas: “Contra la decisión que se adopte podrá plantearse incidente concursal.” 80: Derecho de separación. 84.4: (antes 154): 4. Las acciones relativas a la calificación o al pago de los créditos contra la masa se ejercitarán ante el juez del concurso por los trámites p no p podrán iniciarse del incidente concursal,, pero ejecuciones judiciales o administrativas para hacerlos efectivos hasta que se apruebe el convenio, se abra la q o transcurra un año desde la declaración de liquidación concurso sin que se hubiere producido ninguno de estos actos. Esta paralización no impedirá el devengo de los intereses, recargos y demás obligaciones vinculadas a la falta de pago del crédito a su vencimiento. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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} }

}

}

}

84.1.2º: Todas las cuestiones que se susciten en materia de reconocimiento de créditos serán tramitadas y resueltas por medio del incidente concursal. 95.5: Impugnación informe. 5. Las impugnaciones se sustanciarán por los trámites del incidente concursal pudiendo el juez de oficio acumularlas para resolverlas conjuntamente. Dentro de los cinco días siguientes a la notificación de la última sentencia resolutoria de las impugnaciones, la administración concursal introducirá en el inventario, en la lista de acreedores y en la exposición motivada de su informe las modificaciones que, en su caso, procedan y presentará al juez los textos definitivos correspondientes, así como relación de las comunicaciones posteriores presentadas y las modificaciones incluidas y otra actualizada de los créditos contra la masa devengados y pendientes d pago, ttodo de d llo cuall quedará d ád de manifiesto ifi t en lla secretaría t í d dell jjuzgado. d 96.bis.3: 3. Si dentro del plazo de diez días siguiente a la puesta de manifiesto de los textos definitivos se formula oposición a la decisión de la administración concursal sobre las comunicaciones posteriores presentadas, se le dará la tramitación del incidente concursal. Esta impugnación no impedirá la continuación de la fase de convenio o liquidación, siendo de aplicación lo previsto en el artículo 97 ter. 9 bis: Procedimiento de modificación 97 f de lista de acreedores: 2 2. Presentado el informe, f si fuera f contrario al reconocimiento, se rechazará la solicitud salvo que el solicitante promueva incidente concursal en el plazo de diez días, en cuyo caso se estará a lo que se decida en el mismo. Si el informe es favorable a la modificación pretendida, se dará traslado a las partes personadas por el término de diez días. Si no se efectúan alegaciones o no son contrarias a la pretensión formulada, el juez acordará la modificación por medio de auto sin ulterior recurso. En otro caso, el juez resolverá por medio de auto contra el que cabe interponer recurso de apelación 98: Transcurrido el plazo de impugnación del inventario y de la lista de acreedores sin que se hubieren presentado impugnaciones o, de haberse presentado, una vez puestos de manifiesto en la Oficina judicial los textos definitivos de aquellos documentos, el Juez dictará la resolución que proceda de conformidad con lo dispuesto en este título. Esta resolución será apelable y tendrá la consideración de apelación más próxima a los solos efectos de reproducir las cuestiones planteadas en los recursos de reposición o incidentes concursales durante la fase común a que se refiere el artículo 197.4.

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F Fase convenio i }

}

}

129: 1. La oposición p se ventilará p por los cauces del incidente concursal y se resolverá mediante sentencia que aprobará o rechazará el convenio aceptado, sin que en ningún caso pueda modificarlo, aunque sí fijar su correcta interpretación cuando sea necesario para resolver sobre la oposición formulada. En todo caso, el juez podrá subsanar errores materiales o de cálculo. 133.3: 3. No obstante su cese, los administradores concursales l conservarán á plena l l iti legitimación ió para continuar los incidentes en curso, pudiendo solicitar la ejecución de las sentencias y autos que se dicten en ellos, hasta que sean firmes, así como para actuar en la sección sexta hasta que recaiga sentencia firme. 140. Incumplimiento del Convenio. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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F Fase li liquidación id ió }

}

145.3: Si el concursado fuese p persona jjurídica,, la resolución judicial que abra la fase de liquidación contendrá la declaración de disolución si no estuviese acordada y, en todo caso, el cese de los administradores o liquidadores, liquidadores que serán sustituidos por la administración concursal, sin perjuicio de continuar aquéllos en la representación de la concursada en el procedimiento y en los incidentes en los que sea parte. 1 2 3 3. 152.3: 3 Si en ell plazo l d audiencia de di i concedido did a las l partes se formulase oposición a la conclusión del concurso, se le dará la tramitación del incidente concursal. En caso contrario, el juez dictará auto declarando la conclusión del concurso por fin de la fase de liquidación. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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F Fase calificación lifi ió } 171:

Oposición a la calificación. calificación 1. 1 Si el deudor o alguno de los comparecidos p , se sustanciará p por los formulase oposición, trámites del incidente concursal. De ser varias las oposiciones, se sustanciarán juntas en el mismo i i id t incidente. } 2. Si no se hubiere formulado oposición, el juez dictará sentencia en el plazo de cinco días. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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F Fase conclusión l ió }

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176.2: 176 2: Oposición a la conclusión conclusión. Si en el plazo de audiencia concedido a las partes se formulase oposición a la conclusión del concurso, se le dará la tramitación del incidente concursal 176 bis: La conclusión por insuficiencia de masa se acordará por auto. Si en el plazo de audiencia concedido did a llas partes se fformulase l oposición i ió a la conclusión del concurso, se le dará la tramitación del incidente concursal. 181: Rendición de cuentas. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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f fase reapertura. t }

180.2: 180 2: 2. 2 La actualización se realizará y aprobará de conformidad con lo dispuesto en los capítulos II y III del título IV de esta Ley. La publicidad del nuevo informe de la administración concursal y de los documentos actualizados y la impugnación de éstos se regirán por lo dispuesto en el capítulo IV del título IV, pero el juez rechazará de oficio y sin ulterior recurso aquellas pretensiones que no se refieran fi estrictamente ti t t a las l cuestiones ti objeto bj t d de actualización. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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N cabrán No b á iincidentes. id t } } }

}

}

35.5: en materia de ejercicio del cargo de administrador. 36.Responsabilidad del administrador. 192 3: Solicitudes de actos de administración o 192.3: impugnación de actos de administración por razones de oportunidad. 86 2: Impugnaciones de convenios o procedimientos 86.2: arbitrales y la existencia y validez de los créditos consignados en título ejecutivo o asegurados con garantía real y otros actos administrativos. administrativos Otros que la ley excluya. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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CLASES DE INCIDENTES CONCURSALES } ORDINARIO. ORDINARIO } LABORAL.

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C Cuestiones ti generales. l } 192:

Régimen general de incidentes. } Criterio general de no suspensión salvo que lo acuerde el juez a instancia de parte. } Disposición final quinta LC LC. Supletoriedad de la LEC.

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PARTES: PARTES } } }

Partes demandadas: contra las que se dirijan y otras que puedan mantener posiciones contrarias. Podrán comparecer coadyuvando otras comparecidas ( no requiere interés). interés) Cuando en un incidente se acumulen demandas cuyos pedimentos no resulten coincidentes, todas las partes que intervengan tendrán que contestar a las demandas a cuyas pretensiones se opongan, si el momento de su intervención lo permitiese, y expresar con claridad y precisión la tutela concreta que soliciten soliciten. De no hacerlo así, el juez rechazará de plano su intervención, sin que contra su resolución quepa recurso alguno ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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Ré i Régimen de d acciones. i } Disposición

final

quinta LC. } Acumulación. } Medidas cautelares. } Reconvención.

Roj: SJM 71/2011 Órgano: Juzgado de lo Mercantil Sede: Palmas de Gran Canaria (Las) Sección: 1 Nº de Recurso: 175/2010 N Nº de Resolución: 95/2011 Fecha de Resolución: 09/05/2011 Procedimiento: Apelación, Concurso de acreedores Ponente: JESUS MIGUEL ALEMANY EGUIDAZU Tipo de Resolución: Sentencia

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El iincidente id t ordinario di i } } } } }

Demanda conforme al 399 LEC. Cuestión impertinente o carece de entidad: inadmisión o tramitación adecuada. Cabe recurso de apelación directo. Admisión a trámite. Emplazamiento 10 días. Necesidad de proponer prueba en demanda y contestación. } }

} } } } } }

Juicio de relevancia de los hechos por el juez. Pertinencia y utilidad de la prueba por el juez.

Cuestiones p procesales en contestación a la demanda. Traslado al demandante. Resolución sobre cuestiones procesales conforme AP LEC. Sentencia si no hay prueba o el juicio de relevancia. Sentencia cuando solo documental no impugnada y peritajes sin solicitud de presencia en juicio para ratificación. Vista conforme al 443 de la LEC. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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El iincidente id t llaboral. b l } } } } } } } } } }

195.No se ha modificado. Se refiere solo al 64.8 . ( 65) Demanda juicio verbal civil. Defectos u omisiones por el Secretario Judicial. S b Subsanación ió 4 dí días. Archivo si no se subsanan.( no se aplica el 194.2). Vista en 10 días ( mediar al menos 4). ) Acto de conciliación previo a vista. Continuación de los trámites verbal civil. Trámite de conclusiones conclusiones. Sentencia en 10 días. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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El incidente en el procedimiento concursal abreviado. }

191.4: } } } } } }

} }

Pieza separada sin incidente: impugnaciones del inventario y lista de acreedores. Aceptación o no del Administrador en 10 días. Aceptación p e incorporación p al informe. Oposición y prueba. Se acumulan de oficio todas y se resuelven en una sola vista Vista conforme al verbal de la ley de enjuiciamiento civil y supletorio 194.4 LC.

191 bis.3: Oposición a la aprobación de Convenio. (191 quáter). Caución de daños y perjuicios. 191 ter: impugnaciones al inventario y lista de acreedores con caución si se abre la liquidación y esta debe suspenderse suspenderse.

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Recursos Recursos. }

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39. Contra LAS Resoluciones sobre nombramiento, recusación y cese de los administradores concursales y auxiliares delegados cabrá b á recurso de d reposición i ió y contra t ell auto t que lo l resuelva, l ell de d apelación que no tendrá efecto suspensivo. 197: 4. Contra los autos resolutorios de recursos de reposición y contra las sentencias dictadas en incidentes concursales promovidos en la fase común o en la de convenio no cabrá recurso alguno, pero las partes podrán reproducir la cuestión en la apelación más próxima siempre que hubieren formulado protesta en el plazo de cinco días. A estos efectos, se considerará apelación más próxima la que corresponda frente a la resolución de apertura de la fase de convenio, la que acuerde la apertura de la fase de liquidación y la que apruebe la propuesta anticipada de convenio Se exceptúan las sentencias dictadas en los incidentes convenio. a que se refiere el artículo 72.4 y el artículo 80.2, que serán apelables directamente. Este recurso de apelación tendrá carácter preferente. 5 Contra las sentencias que aprueben el convenio, 5. convenio o las que resuelvan incidentes concursales planteados con posterioridad o durante la fase de liquidación cabrá recurso de apelación que se tramitará con carácter preferente. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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197.8 Contra la sentencia que resuelva incidentes concursales relativos a acciones sociales cuyo conocimiento corresponda al Juez del concurso concurso, cabrá el recurso de suplicación y los demás recursos previstos en la Ley de Procedimiento Laboral, sin que ninguno de ellos tenga efectos suspensivos sobre la tramitación del concurso ni de ninguna de sus piezas.

}

Auto T.S. (Sala 4) de 7 de junio de 2011

RESUMEN: Con este auto del TS se tiene por no preparado el recurso de casación para unificación de doctrina por faltar el requisito de la consignación del importe de la condena. La falta de consignación o depósito de la cantidad objeto de condena para recurrir en casación por unificación de doctrina es un defecto insubsanable. La empresa alega que se encuentra en pleno proceso de concurso yy, por tanto tanto, no puede disponer de liquidez ni adquirir aval. Sin embargo, el Tribunal Supremo resuelve que, igual que los administradores judiciales pueden autorizar el pago de los salarios de los trabajadores que aún prestan sus servicios en la empresa, también podrán realizar consignaciones en metálico y, en todo caso, pueden solicitar autorización al juez de lo mercantil mercantil. }

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R Representación t ió y d defensa. f }

} } }

184.5. 184 5 La administración concursal será oída siempre sin necesidad de comparecencia en forma, pero cuando intervengan en incidentes o recursos deberán hacerlo asistidos de letrado letrado. La dirección técnica de estos incidentes y recursos se entenderá incluida en las funciones del letrado miembro de la administración concursal concursal. Administraciones: Conforme a su normativa. Trabajadores: conforme a la Ley laboral. Otros: Abogado y procurador. ENRIQUE SANJUÁN Y MUÑOZ MUÑOZ.

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COSTAS EN INCIDENTES. INCIDENTES } En

ordinario: Régimen general general.196 196 } En laboral: conforme a la Ley de Procedimiento laboral laboral. }

En concurso abreviado: conforme al vencimiento objetivo, salvo que el juez aprecie, y así lo razone, la existencia de serias dudas de hecho o de derecho.

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