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INTRODUCCION Los contratos de asistencia administrativa son contratos novedosos que surgen del concepto postmoderno de empresa y su proyección al siglo XXI, que tiene mucho que ver con el contrato de administración muy especialmente, y es al que le vamos a dedicar la mayor parte de nuestro estudio. Se plantea la necesidad de incorporar este tipo de contratación, que consideramos atípica y que esperamos se integre a las nuevas formas de contratación moderna, ya que la mayoría de juristas se esquematizan en los tradicionales contratos establecidos en el Código de Comercio, obviando de esta manera las emergentes formas de contratación que surgen producto del avance o desarrollo tecnológico, y económico que se está dando a nivel mundial y del cual Guatemala forma parte. Es por esto la importancia del tema que se investigó para dar un pequeño aporte a los estudiosos de esta materia . Con respecto a la construcción del marco teórico es poco el conocimiento teórico que se pudo encontrar, principalmente porque estos tipos de contratos tienen mayor difusión y desarrollo en Estados Unidos y algunos países de la Unión Europea. Se pretendió hacer una clara y correcta delimitación de los contratos de asistencia administrativa en la legislación guatemalteca, específicamente el contrato de administración. La definición del problema, objeto de esta investigación queda establecida de la siguiente manera: ¿El contrato de administración limita la libertad de decisión del órgano o consejo de administración a favor de un tercero , es decir a favor de una empresa especializada en prestar servicios de administración? ¿Estos contratos ayudana una mejor conducción de la administración de una sociedad sin detrimento de las facultades que el órgano o consejo de administración? La suposición fundamental que guió este proceso de investigación es que los contratos de asistencia administrativa no limitan la decisión de los integrantes o socios del órgano de administración de una sociedad anónima, sino que llegan a convertirse en base fundamental para lograr una mejor administración y conducción de la empresa. Dentro de los objetivos de esta investigación, esta el general que consiste en demostrar que los contratos de asistencia administrativa no limita los derechos del consejo de administración. En los objetivos específicos, valorar y dar a conocer la importancia que tienen estos contratos de asistencia administrativa En los supuestos de esta investigación establecemos que los contratos de asistencia administrativa son contratos de empresa, así como también que

estos contratos son el nuevo modelo de la economía capitalista del tercer milenio. En el primer capítulo hablamos de los contratos de Asistencia Administrativa, así como sus antecedentes históricos y la clasificación respectiva de estos contratos. En el segundo capítulo nos referimos propiamente al contrato de administración por considerarse el más importante y a la vez el más complejo, del resto de contratos administrativos. Y por último el tercer capítulo analiza los contratos de asistencia administrativa y nuestro derecho societario. Se espera que este trabajo sirva para integrar esas nuevas formas de contratación que se dan en el Derecho Mercantil, al desarrollo habido en los sistemas de economíacapitalista y que han venido evolucionando con el paso del tiempo. Que sirva para dar una humilde visión de esta problemática que es en definitiva, el nuevo modelo de empresa en la economía capitalista de nuestros tiempos. Las técnicas y métodos que se utilizaron en esta investigación, fueron el método inductivo, para poder ir de lo general, que son los contratos de asistencia administrativa a lo particular que es el contrato de administración, así como el uso de técnicas bibliográficas y de contenido para la recopilación adecuada de la información.

CAPITULO I CONTRATOS DE ASISTENCIA ADMINISTRATIVA. Los contratos de Asistencia Administrativa son una forma de contratación moderna, se les conoce también como contratos de empresa, contratos de administración, contratos de gestión gerencial y también contratos de dirigencia de empresa. Estos contratos coinciden con el vocablo de Management, que significa administración, gerencia, gestión. A estos tipos de contratos se les considera como el nuevo modelo de empresa en la economía capitalista del tercer milenio. ANTECEDENTES.

Su origen se presume en las compañías coloniales donde se colocaba a personas encargadas de la gestión diaria de una empresa. Sin embargo sus perfiles actuales se hallan en los siglos XVIII y XIX, con la ley francesa de 1867 que crea las figuras del administrador, delegado y del director, divulgándose en otros países. En los últimos años, después de la obra de Burnham (The managerial revolution, años 1940.1941) la problemática ha sido materia de diferentes análisis especialmente por los alemanes, franceses e italianos. Este contrato secomenzó dando en la práctica a través de una sociedad de administración en donde uniones de empresa o grupos económicos buscaban la mayor concentración del grupo a través de una administración centralizada de todos sus integrantes. Esta sociedad de administración o de Management como se le conoce en Estados Unidos, desenvuelve únicamente una actividad de consultoría gerencial o de gestión en sentido propio en un régimen de exclusividad a favor de las sociedades de grupo. Estos contratos se den en grupos societarios, pero también se puede dar en sociedades especializadas en este tipo de actividad que presten sus servicios a otros, en todas las áreas de administración o en alguna de ellas. CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS DE ASISTENCIA ADMINISTRATIVA. La doctrina señala que existen tres tipos de contratos de Asistencia administrativa, a saber: • Contrato de Asistencia Gerencial o Técnica: Tiene por objeto la consultoría en materia de gestión comercial y puede, en consecuencia, ser asimilado al contrato de locación de obra o de servicio profesional. Este tipo de contrato de servicios profesionales se encuentra regulado en los artos. 2027 en adelante del Código Civil de Guatemala. • Contrato de Management o de Administración: Regula los derechos y obligaciones derivadas de la asunción por parte de la sociedad de Management de un poder de conducción de la empresa y se configura, por tanto, como un verdadero contrato de gestión. La diferencia esencial entre estos tipos de contratos es que en el primero un tercero participa en determinados aspectos técnicos de la administración y el segundo se caracteriza por la fuerzavinculante que la sociedad de Management

pretende tener sobre la actuación de los órganos de administración de la sociedad comitente y de sus integrantes en cuanto tales. • Contrato de Gestión Común: Dos o más sociedades, por lo general pertenecientes a un grupo acuerdan sujetarse a una dirección administrativa y gerencial única confiada a un chief executive officer (director ejecutivo) o a un senior management (gerente general) común. La característica de este tipo de contrato consiste en que la función gerencial no se transfiere a una sociedad, sino a personas físicas, las cuales pueden también ser miembros del consejo de administración de una de las sociedades estipulantes. De esta clasificación vamos a dedicarle la mayor parte de nuestro estudio y análisis al contrato de administración o de Management, ya que como se verá, este contrato viene a ser consecuencia del contrato de asistencia gerencial o técnica. El Contrato de Asistencia Gerencial o Técnica consiste, como la palabra lo dice, en prestar asistencia técnica mediante el suministro de conocimientos técnicos y asesoramiento que el órgano de administración utilizará para un mayor manejo y desarrollo eficaz de la función administrativa. Pero el objetivo de este contrato es “lograr la concentración, racionalización y la profesionalidad de las funciones gerenciales” , en la realidad esta sociedad sustituye a los órganos de la sociedad comitente, antes que limitarse a una función meramente técnica. Esta circunstancia precedente es una consecuencia del contrato de Asistencia Administrativa, ya que el primero no se limita a consejos en materia de gestión, sino que seobliga a desenvolver la actividad de conducción empresaria en sentido propio y es aquí donde cambia la naturaleza jurídica del primer contrato para convertirse en un verdadero contrato de administración. Por ello es necesario regular la subdivisión de poderes entre el grupo de gerentes de la sociedad asistida y el de la sociedad de Management, y este último actuará solamente dentro de los límites adoptados por el órgano de administración, pues la competencia general permanece en él, que conserva la titularidad de todos los poderes que no han sido delegados a la sociedad de Management. Con respecto a las facultades delegadas, el órgano de administración de la sociedad no se exonera de la responsabilidad que le cabe. Esto está plenamente establecido en el arto.183 del Código de Comercio de Guatemala. CAPITULO II CONTRATO DE ADMNISTRACION.

CONCEPTO Existe Contrato de Administración o de Management, cuando una parte es una sociedad especializada en la prestación de servicios gerenciales, la cual recibe de una empresa las facultades para administrar sus negocios, conforme a lo que se convenga con el órgano de administración de esta última. SUJETOS • Sociedad especializada es prestar servicios gerenciales. • Empresa (generalmente una sociedad anónima) que busca que administren su negocio. OBJETO La obligación de desenvolver la actividad de conducción empresaria en sentido propio. DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS AFINES • Se diferencia de las figuras de los gerentes, cuando se conviene o se establece que ciertas funciones administrativas serán delegadas a los gerentes, la diferencia fundamental con el contrato deManagement en sentido propio radica en que la contraparte no es una sociedad de administración, no es una persona jurídica. • En cuanto al mandato se diferencia del contrato de administración en que si bien es cierto que se les transfiere un poder efectivo de administración a favor del mandatario, esta transferencia se ve limitada, ya que el mandato puede ser irrevocable, siempre que sea para negocios especiales, limitado en el tiempo y en razón de un interés legítimo de los contratantes o un tercero. • Pacto de Sindicación de acciones, dirigidos a crear obligaciones entre los accionistas en cuanto tales respecto de su actuación en los órganos societarios, en especial en las asambleas, o respecto a otros accionistas adheridos al pacto. No existe en la celebración de estos pactos, una sociedad de administración que contrate con el órgano pertinente de la sociedad administrada. CARACTERISTICAS DE ESTOS CONTRATOS. ESTRUCTURALES. • Consensual: Produce sus efectos desde el momento que las partes

manifiestan recíprocamente su consentimiento. • Bilateral: La empresa especializada y la sociedad anónima se obligan recíprocamente la una hacia la otra, ajustándose a las disposiciones legales y estatutarias. • Oneroso: La ventaja que da a una de las partes, no le es concedida sino por una prestación que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle. • Conmutativo: Puesto que las partes pueden apreciar las ventajas que le produce desde la celebración misma del contrato. • De tracto sucesivo: Porque los efectos que producen se dan en un lapso de tiempo mas o menos prolongado. • Atípico: No tiene una regulación expresa,completa y unitaria en el ordenamiento legal.

FUNCIONALES: • De Servicios: Porque busca resolver los problemas de administración de una empresa o sociedad. • De Traslación: Ya que se trasladan algunas funciones de conducción de los negocios sociales que tiene el consejo de administración.

DESCRIPCION DE LA OPERACIÓN ACTOS PREPARATORIOS. Una vez que la sociedad o empresa ve la necesidad de que administren parte de sus negocios, contratará los servicios de una empresa especializada en prestar servicios de administración. Siempre que esta delegación de funciones no cause perjuicio o genere un conflicto de intereses, con el consejo de administración. Ahora bien, por ser un contrato atípico se deja a las partes que decidan encontrar la forma que permita armonizar o adecuar las necesidades de la empresa o sociedad. También se debe valorar la factibilidad de celebrar dicho contrato.

CELEBRACION DEL CONTRATO. Al momento de celebrarse el contrato se deberá establecer: • Designación del objeto de la empresa especializada en prestar servicios administrativos y la empresa o sociedad anónima que necesita de estos servicios. • Plazos y prórrogas para establecer el tiempo de duración del contrato y si este puede considerarse prorrogable. • Remuneración, para establecer claramente el pago de honorarios, así como de gastos de administración que no los cubren los honorarios. • Terminación del contrato, establecer las causas por las cuales se puede dar por terminado el contrato. • Diferencias y aspectos procesales para poder establecer como se van a resolver las diferencias en caso de existir. • Aceptación delcontrato por las partes.

SOCIEDAD DE ADMINISTRACION Y CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN La doctrina señala que las funciones de la sociedad de administración no deben invadir las esferas reservadas al consejo de administración, sino que han de cubrir el área técnica–jurídica de la conducción de la empresa. El asunto o problema más delicado es este asunto es el referente al poder de representación que se le otorga a la sociedad de management. Desde el punto de vista práctico, de un lado está la necesidad de dotar a la sociedad de gestión de un eficaz instrumento de actuación que permita concretar frente a terceros las decisiones gerenciales, pero desde le punto de vista jurídico se señala que aún cuando se otorgue a la sociedad de gestión un poder general a este fin, esto no debe alterar la relación de subordinación sustancial de la sociedad de administración respecto del consejo de administración, lo que debe tenerse en cuenta para evitar la identificación o la confusión de la sociedad de management con el Consejo de Administración. La doctrina también señala que no se le debe atribuir a la sociedad de administración un poder general de administración tal que sustituya totalmente al órgano natural de representación de la sociedad comitente, porque la sociedad o empresa de administración jamás adquiere el nivel de

dirección que tiene el consejo de administración, todo lo contrario, respeta las normas sobre representación societaria y manteniendo intacta la propia funcionalidad operativa. Pero también es importante destacar que las decisiones que toma este tipo de sociedad de administración afecta al consejo de administración ypor ende a toda la sociedad.

CAPITULO III LOS CONTRATOS DE ASISTENCIA ADMINISTRATIVA Y NUESTRO DERECHO SOCIETARIO. En nuestro derecho societario se establece en el arto. 44 del Código de Comercio que “La administración de una sociedad estará a cargo de uno o varios administradores o gerentes, quienes podrán ser o no socios y tendrán la representación judicial. Cabe preguntarnos si puede el consejo de administración delegar funciones que le corresponden o todo lo contrario es personal e indelegable? Al respecto la ley mercantil establece que las funciones del administrador son personales según el arto. 47 del Código de Comercio, cuando establece que representa judicialmente a la sociedad, cosa que no podrá hacerse si no se tiene claramente definido quien es el administrador, y además su función es indelegable, “el administrador no puede delegar en otro la administración o la representación… a menos que la escritura social lo autorice” (Arto. 48 Código de Comercio). Vemos que si la escritura constitutiva lo autoriza, el consejo de administración puede perfectamente delegar funciones, porque lo que establecen las partes se tienen por ley . Ahora bien, analicemos si se limita o no la libertad de decisión de los integrantes del órgano o consejo de administración de una sociedad, al esta delegar funciones en una empresa especializada. La doctrina es firme al respecto al señalar que los contratos pueden ser válidos en la medida que no exista un conflicto de interés con la sociedad y que no se afecten los intereses y derechos de los socios. Entonces el administrador si la escritura social lo permite, puede transferir partede las facultades de decisión al momento que se suscite el contrato de administración. Con esto se puede afirmar que no existe tampoco la delegación total del órgano de administración de una sociedad a un tercero porque esta sería nula conforme lo establecido anteriormente, porque el principio que establece la inderogabilidad impide que se otorgue un mandato general de administración a un tercero, de modo que venga a sustituir a los administradores naturales.

Con esto no se está queriendo decir que el mandato sea ilegítimo, todo va a depender del contenido y extensión del poder de gestión transferida al mandatario. Los administradores tienen el deber de participar en las reuniones del órgano de administración y de “obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Para terminar con esta discusión Cabanellas plantea que estos contratos de administración no pueden abarcar las atribuciones de los administradores porque si no estos serían simplemente figuras decorativas, solo esperando la decisión de terceros en materia que son propias del órgano de administración, y conforme lo preceptuado en el arto. 47 del Código de Comercio. Así que podemos señalar el cargo de administrador como personal e indelegable a menos que la escritura social establezca lo contrario. Con esto se le puede agregar a la definición del contrato de administración que es un contrato de gestión que incluye un mandato que tiene por objeto el cumplimiento de actos jurídicos relativos a la conducción diaria de la empresa.

CONCLUSIONES • Los Contratos de Asistencia Administrativa son contratos modernos de empresa. •Estos tipos de contratos se pueden dar en grupos societarios, pero también con empresas especializadas en brindar servicios de administración. • Los contratos de administración ayuda a desenvolver la actividad administrativa al consejo de administración, pero hasta donde lo permita el consejo de administración, y este podrá delegar hasta donde lo permita lo establecido en la escritura constitutiva. • El contrato de administración incluye un mandato que le permite hacerse cargo de algunas funciones que son parte del consejo de administración, pero que este bien puede delegar si hace lo establece la escritura de constitución de la sociedad. http://www.buenastareas.com/ensayos/Contratos-De-AsistenciaAdministrativa/2531624.html

BIBLIOGRAFIA LIBROS. • Argeri, Saúl A. Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa. Editorial Astrea, Buenos Aires, 1982. 398 pp. • Farina, Juan M. Contratos Comerciales Modernos. Segunda Edición, Editorial Astrea, Buenos Aires, Argentina. 1997, 830 pp. • Ghersi, Carlos Alberto. Contratos Civiles y Comerciales. Tomo II, Tercera Edición, Editorial Astrea, Buenos Aires Argentina, 1994, 551 pp. METODOLOGIA. • Palma, Danilo. Como elaborar y presentar informes finales de investigación de seminarios y tesis. Universidad Rafael Landivar, de Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales. Colección Ayudas didácticas No. 3. Guatemala, 1993, 25 pp. • Morgan, Rolando. Material de apoyo para el curso de planeación del proceso de investigación científica. Universidad de San Carlos de Guatemala. Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales. 58 pp. CÓDIGOS. • Código de Comercio de la República de Guatemala. • Código Civil de Guatemala. • Ley del Organismo Judicial deGuatemala. • Exposición de motivos del Código de Comercio de Guatemala. CONTRATO DE ADMINISTRACION NUMERO. En la ciudad de Guatemala, el día quince de Marzo de mil novecientos noventa y nueve, ANTE MI ________________________ Notario, comparece actuando por sí , el señor ___________________ de _____años, de este domicilio. Comparece en su calidad de___________________ y como representante legal de la entidad ________________ una sociedad mercantil organizada y existente conforme a las leyes de ______________, inscrita en _______ con fecha __________ bajo el número ________ folio _____del libro _______ de ___________ cuyo objeto es_________ Y el señor

_____________________, de ______ años, de este domicilio. comparece en su calidad de ____________ y como representante legal de la empresa _____________, cuyo objeto es ____________________ inscrita en _______ con fecha ________ bajo el número _________ folio______ del libro _________ de ________. Doy fe que los comparecientes son personas de mi conocimiento que la representación que se ejercita es suficientemente amplia conforme a la ley y a mi juicio para el presente acto, que los otorgantes me aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus facultades civiles. DESIGNACIONES. Comparecen la sociedad mercantil _________ que en adelante se denominará el contratante y tiene por objeto _______________ y el señor ______________ como representante de________________ que en adelante se denominará el contratado cuyo objeto es ________________ OBJETO MERCANTIL Desarrollar actividades mercantiles de industrialización y comercialización de productos especialmente ____________FACULTADES DEL CONTRATADO El contratado tendrá las siguientes facultades: • Celebrar contratos que tengan que ver con la actividad de industrialización y comercialización de productos. • Exigir, cobrar y percibir cualesquiera cantidad de dinero o de otras especies que se adeuden, de acuerdo a la actividad que desempeña, que en este caso se refiere especialmente a _________ así como expedir documentos contables y hacer las cancelaciones que sean necesarias. • Participar en la formación de sociedades que estén interesadas en la comercialización e industrialización de productos especialmente los relacionados con _______, fijando las condiciones o modalidades que se estimen convenientes. PLAZO Y PRORROGAS El plazo de este contrato será de ____años contados a partir del día de hoy, por consiguiente vencerá el día _____ pudiendo prorrogarse por un plazo de _____. REMUNERACION Los honorarios correspondientes al contratado por el tiempo que dure su gestión será del _____ por cien de los ingresos obtenidos por ventas en la

comercialización de los productos antes referidos. Los gastos administrativos serán reembolsados contra la presentación de comprobantes. En ningún caso podrán exceder de Q _______ OBLIGACIONES DEL CONTRATADO • Implementar sistemas administrativos permanentes y eficaces dentro de la empresa. • Entregar informe mensual del desarrollo de las actividades encaminadas a la venta, industrialización y comercialización del producto. • Entrega de informes quincenales sobre los estados de cuenta de las operaciones realizadas. OBLIGACIONES DEL CONTRATANTE • Pagar la cantidad acordada alcontratado y demás prestaciones. • Brindar las condiciones necesarias par el desarrollo y desempeño laborar del contratado. • Reclamar contra la forma de distribución de los productos si eso estuviere causando perdidas dentro de los tres meses siguientes a la suscripción del contrato. TERMINACION DEL CONTRATO Cualquier incumplimiento de las partes, originará la revocación inmediata del contrato por la decisión de una de ellas. DIFERENCIAS Cualquier diferencia que surja entre las partes con motivo de la interpretación o ejecución del presente contrato, se someterá a la decisión de un tribunal de árbitros de equidad que se integrará por un número impar de ellos, designados uno por cada interesado, y si el número de estos fuere par, la designación del otro arbitro corresponderá a los ya nombrados. Si estos no se pusieren de acuerdo, la nominación será competencia del juez de primera instancia del ramo civil del departamento de Guatemala, ante quien el interesado debe presentar la solicitud pertinente, en vía incidental, acompañando los documentos auténticos en los que conste el desacuerdo de mérito. Tal solicitud se resolverá previa audiencia de los interesados y contra la providencia que se

dicte únicamente cabrán los recursos de ampliación y aclaración.

ACEPTACION Finalmente los comparecientes, expresan su plena conformidad con el contenido de las cláusulas precedentes, Yo el notario hago constar que he tenido a la vista ________________________________ FIRMAS . Nota: El diseño del presente contrato obedece a fines didácticos y no a la presentación formal que deben tener en el protocolo notarial.