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• Andrea Fernandez

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Historia del Derecho Penal

HISTORIA DEL DERECHO PENAL Contenido HISTORIA DEL DERECHO PENAL INTRODUCCIÓN............................................................................................. 2 HISTORIA....................................................................................................... 2 DERECHO PENAL MUNDIAL ERA PRIMITIVA............................................................................................... 4 EDAD ANTIGUA.............................................................................................. 6 CHINA............................................................................................................ 6 BABILONIA..................................................................................................... 7 GRECIA........................................................................................................... 7 ROMA............................................................................................................. 7 EDAD MEDIA.................................................................................................. 8 Derecho Penal Germano................................................................................. 8 Derecho Penal Canónico................................................................................. 9 EDAD MODERNA........................................................................................... 10 EDAD CONTEMPORÁNEA.............................................................................. 10 DERECHO PENAL PERUANO DERECHO PENAL PRECOLOMBINO...............................................................11 DERECHO INDIANO...................................................................................... 12 PERIODO REPUBLICANO.............................................................................. 12

1

Historia del Derecho Penal INTRODUCCIÓN Estudiar la historia de una materia es importante porque nos permite conocer el proceso por el cual se ha ido desenvolviendo dicha materia, en este caso el Derecho Penal, veremos la evolución de esta a través del tiempo, pasando por las civilizaciones más notables, hasta hacer un recuento de esta rama del Derecho en nuestro país. En ese sentido podremos hacer las comparaciones debidas entre los tiempos remotos y el contemporáneo, y podremos colegir a partir de nuestro razonamiento si hemos avanzado como sociedad, nos hemos estancado o hemos avanzado como sociedad.

HISTORIA La historia son los hechos acontecidos a lo largo del tiempo. La historia, entendiéndola científicamente, extrapolando lo común en las diversas civilizaciones, evidencia una contradicción entre sus miembros por el poder, entre la élite domínate y la población dominada, por ejemplo en nuestro continente los incas dominaban a los huancas es por ello que estos últimos apoyaron a los españoles para que le arrebaten el poder al inca y años más tarde los criollos (que estaban relegados) utilizaron a los indios para conquistar el poder

a

la

monarquía

española

representada

por

el

virrey.

“Cada sociedad, históricamente, ha creado –y crea– sus propias normas penales, con rasgos y elementos característicos según el bien jurídico que en cada caso se quiera proteger.”1 Pero, este concepto, historia, tiene varias acepciones y derivaciones; es así

que el profesor Silva Vallejo la historia nos enseña que “el

1

https://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_penal#Evoluci.C3.B3n_hist.C3.B 3rica 2

Historia del Derecho Penal concepto de historia es un término poliético, multívoco y difuso que contiene dentro de sí diversas acepciones; así la historia como narración; así, también, el estudio de esa

narración, que es la

disciplina que lo analiza o Historiografía (…); así, también, la vivencia históricaque comprende a este fenómeno que es el historicismo; (…)”2 Por otro lado “la historia es la ciencia social que se encarga de estudiar el pasado de la humanidad. Por otra parte, la palabra se utiliza para definir al periódico histórico que se inicia con la aparición de la escritura e incluso para referirse al pasado mismo.”3 Mientras que para Voltaire hace una distinción entre historia sagrada y profana y también nos señala que la historia de nuestro pasado es profana y que ha sido transmitido de manera oral de generación en generación, cuando señala que “La historia de los acontecimientos se divide en sagrada y profana: la sagrada es la serie de operaciones divinas y milagrosas mediante las cuales plugo a Dios dirigir a los pueblos antiguos de la nación hebrea y poner a prueba nuestra fe. Los primeros cimientos de toda historia profana son los relatos que los padres hacen a sus hijos, que se transmiten de una a otra generación.”4

DERECHO PENAL MUNDIAL La evolución historia del Derecho Penal nos hará comprender como el hombre, desde la antigüedad ha tenido que solucionar los diversos 2 SILVA VALLEJO, Antonio; Hisoria General del Derecho; Editorial de la

Universidad Alas Peruanas; Lima Perú; 2011, pag 1 3 http://definicion.de/historia/ 4 DICCIONARIO FILOSOFÍCO VOLTAIRE 3

Historia del Derecho Penal conflictos que podían existir, desde de perjudicar a un clan o tribu y es ahí, en ese proceso en el cual se desarrolla el discernimiento entre lo bueno y lo malo.

“Para comprender esta evolución histórica, es

necesario efectuar una explicación que comprende los tiempo primitivos.”5 Es así que vamos a ver cómo era la ciencia penal en la edad antigua.

ERA PRIMITIVA En la época primita como se sabrá no había un gran desarrollo de la civilización, es decir no se tenía las condiciones con las que contamos actualmente; pero el hombre para poder sobrevivir al clima, a los animales, a la naturaleza aprendió a vivir en sociedad porque se dio cuenta que solo como individuo no podía sobrevivir, es así que se forman

las

primeras

hordas,

conjunto

de

personas

nómades

cazadores principalmente. Lo otro característico en estos tiempos es que al no tener una mentalidad desarrollada por la ciencia, tenían una cosmovisión mágico religiosa por lo que “Las manifestaciones punitivas antiguas se vincularon al pensamiento mágico religioso y el castigo era por demás cruel era primaria expresión de venganza y de temores ignotos”6 El carácter de la pena era el de venganza7, teniéndose a la muerte como el castigo más certero, es así que Peña Cabrera menciona que: 5 PEÑA CABRERA, Raúl; Derecho Penal Peruano, Parte General; ; 1977;

pp. 41 6 VILLA STEIN, Javier; Derecho Penal, Parte general; ARA EDITORES,

Lima Perú 2014; pp. 61 7 4

Historia del Derecho Penal “esta concepción del delito y la pena, comienza en los estadios más primitivos (periodo de la caza y la pesca) en la que el castigo era esencialmente de carácter vengativo, haciéndose extensivo la mayor parte de las veces, a los parientes y miembros del grupo” 8 Pero esta venganza, ya sea individual o realizada por un grupo familiar contra otro, no puede considerarse como una auténtica forma de reacción propiamente penal, ya que ostenta un carácter puramente personal o familiar, permaneciendo el resto de la sociedad indiferente a ella. Sólo cuando la sociedad se pronuncia a favor del vengador, se pone de su parte y le ayuda, reconociendo la legitimidad de su reacción, es cuando ya se puede hablar de la venganza equivalente de la pena. Las prohibiciones y los castigos en oreden cronológico fueron: EL TABÚ.- Su origen y proceso se dice que es irracional tal y como lo señalan diversos autores “carece de todo fundamento incomprensible (…) se trata de una serie de limitaciones a las que se someten a los pueblos primitivos ignorando sus razones y sin preocuparse siquiera de

investigarlas,

pero

considerándolas

como

cosa

natural

y

perfectamente convencidos de que su violación atraerá los peores castigos”9. Posteriormente se desarrollo la idea de seres malevolos divinos, es decir, demonios, a los cuales se les vinculó la idea de que estos seres serian los castigadores. En su ulterior desarrollo de la civilización humana y en el desarrollo del conocimiento por el hombre, este concepto evolucionó y el castigo pasó a las manos de la misma sociedad SISTEMA DE VENGANZA PRIVADA.- Tras el desarrollo de la propiedad privada apareció este sistema de castigo, ya que consideraba que su

8 PEÑA CABRERA, Raúl; ob. Cit. Pp.42 9 FREUD, Sigmund, Tótem y Tabú en obras completas tomo II,

Biblioteca Nueva Madrid, 1968, pp. 511 5

Historia del Derecho Penal “territorio era un lugar inviolable” 10 y al que intentaba sobrepasar lo permitido, la tiru le declaraba la guerra al agresor. EXPULSIÓN DE PAZ.- En este sistema, al que viola o infringe un pacto, no solo se le declaraba la guerra, sino también se le expulsaba del lugar de donde vivía, en términos actuales se le desterraba; lo cual era muy perjudicial ya que el hombre no podía vivir solo porque como mencionamos anteriormente no podía sobrevivir. LEY DEL TALIÓN.- al consolidarse las primeras manifestaciones de Estado, y con ello las primeras manifestaciones del esclavismo, se desarrolla también un nuevo tipo de castigo que va a limitar los excesos del Sistema de venganza privada, este nuevo castigo es la ley del talión, “ojo por ojo, diente opor diente” lo cual significaba que si una persona genera un daño a otra persona, esta otra tenía la potestad de devolverle con la misma intensidad lo que se le había dañado.

EDAD ANTIGUA Tal y como hemos visto los castigos que se daba en el periodo primitivo del hombre pasaron de ser mágico-religiosa, pasaron a una actividad de una autoridad temporal, es asi como se desarrollara en las primera civilizaciones, en un sistema imperante como lo es el esclavista, veamos. CHINA El derecho chino comprende dos periodos y contiene un carácter sagrados expresados en el libro de las 5 penas Durante el primero existió la Ley de las Cinco Penas, que eran: Para el

homicidio:

muerte

por

la

decapitación,

pena

de

horca,

10 PEÑA CABRERA, Raúl; ob. Cit. Pp.43 6

Historia del Derecho Penal descuartizamiento o entierro en vida.

Para el hurto y las heridas:

amputación de uno o de ambos pies. Para el estupro: castración. Estafa: mutilación de la nariz. Para los delitos llamados "pequeños": una marca. La pena de muerte se ejecutaba públicamente, para que sirviera de ejemplo, y las mutilaciones se hacían para que los demás se dieran cuenta del carácter criminal del mutilado; por tanto, el fundamento del derecho de castigar fue la intimidación. En el segundo periodo, es interesante que en esta época se admitieran cinco clases de faltas involuntarias que eximían de castigo, se estudiaban los móviles de los delitos, se favorecía a los delatores de las conjuras y se ordenaba cuidar, después de la ejecución de la pena, a los castigados. Las faltas involuntarias eran: 

1. por tener miedo uno de un hombre poderoso.



2. por querer uno vengarse o retribuir un favor.



3. por verse presionado uno por discursos de mujeres.



4. por ser aficionado al dinero.



5. por haberse escuchado promesas lisonjeras.

BABILONIA El descubrimiento mas importante de esta civilizacion para el derecho Penal en sin duda el Código de Hamurabi, en el cual se señala que contenía a la venganza privada con la limitación del talión (talis: lo mismo o semejante), carácter sacerdotal de la punición, distinguió entre dolo, culpa y caso fortuito. 7

Historia del Derecho Penal GRECIA La idea del delito, tal y como se muestra en la literatura griega, estaba marcada por el destino. Por otro lado, tal y como lo señala Villa Stein “el pensamiento griego antiguo en materia penal no es uniforme ni coherente” ay que esta idiosincrasia esta conformada por varias piezas filosóficas. ROMA Mendoza Troconis11 divide su estudio en tres aspectos: a) Filosofía: casi todos los filósofos romanos establecieron el principio de que todos los delitos eran iguales y de que cada individuo tenía el derecho de maltratar su propio cuerpo y de suicidarse. -Cicerón: estudiaba la pena en relación a la utilidad del Estado, debía aplicarse cualquiera igual al delito, de modo que cada uno sufriera su propio delito. -Séneca: fundamentaba el derecho de castigar en la intimidación, corrección y eliminación. -Pellegrino: sostuvo que la pena no servía para eliminar el delito, porque la abstención de cometerlo era cuestión moral del individuo, el que no podría abstenerse de cometerlo demostraba propensión al crimen. b) La Ley: la Ley de las XII Tablas señaló un número importante de delitos sobre los cuales podía ejercerse venganza privada, limitada por el talión o las composiciones pecuniarias. Estos delitos eran privados a diferencia de los públicos, cuyo castigo se reservó al Estado.

11 MENDOZA, Troconis José; Curso de Derecho Penal Venezolano, Parte

General, Tomo I. 8

Historia del Derecho Penal c) Jurisprudencia: tiene su origen en las escuelas jurídicas que surgieron en Roma, las Institutas de Gayo, las Quaestiones de Papiniano; las Disputaciones de Ulpiano y las sentencias de Paulo.

EDAD MEDIA Derecho Penal Germano Se le denomina germano a los pueblos bárbaros que le quitaron el poder a los romanos, en ese sentido se puede establecer el derecho Germano en dos épocas. La primera.- la cual esta dada antes de la invasión a los romanos, en esta época se tenía como aspecto o característica principal la costumbre. En este periodo cuando una persona cometí un delito privado se castigaba con la expulsión de la paz, tal y como lo señalamos al explicar el derecho penal en el estadio primitivo del hombre. La norma estaba influida por una noción religiosa (y que sin lugar a dudas, esta establecía la moral de una sociedad) que se mostraba en la sociedad La segunda.- estas se dan durante y ulterior a las invasiones a los romanos, en este periodo a pesar de que la pena era estatal, aun siguen conservándose los tintes consuetudinario. En este periodo se aplico la PENA DE BANDO el cual consistía que nadie podía apoyar al condenado sino mas bien matarlo, también se desarrolló la idea de RESARCIMIENTO DE DAÑO la cual como su mismo nombre lo dice se trata de una relación a la parte afectada, y luego la costumbre instituyó una compensación para cada tipo de incriminación. Derecho Penal Canónico Es un Derecho que se estableció con el auge de los dogmas cristianos, estos establecieron una nueva moral y nuevos pecados 9

Historia del Derecho Penal que posteriormente se tradujeron como delitos. Tuvo el mérito de introducir la prisión mediante la reclusión en las celdas monásticas, y de allí proviene el nombre de penitenciaría. En este periodo había dos tipos de delitos, los que ofendían a dios, los llamados delitos eclesiásticos y los delitos seculares, lo relacionado con el orden humano.

EDAD MODERNA En la edad moderna maracada por el fudalismo como el sistema economico base, teniendo matices monarquicos, se presentaba un desarrollo en el sistema penal, es en esta época en donde se desarrollan

sobre

la

base

del

corpus

iuris

explicado

por

los

glosadores. En las primeras épocas de esta etapa se desarrolla el primer Código alemán de derecho penal imperial y procesal, posteriormente se da la ordenanza criminal de Luis XIV. El desarrollo de la doctrina tambien fue importante, es así como surge los postulados de Beccaria en el cual señala que “para que toda pena no sea violente debe ser pública, pronta, y necesaria, proporcionada a los delitos y dictámenes”12

EDAD CONTEMPORÁNEA En este periodo se da el auge de la industria con las revoluciones liberales siendo la mas significativa la francesa, con los cuales en el campo del derecho también se vio influida bajo los preceptos de liberta, igualdad y fraternidad. En este periodo también naces varias escuelas penales como los son, la clásica, positiva, eclesiástica, Terza, 12 BECCARIA, Cessare: “De los delitos y de las penas”, Barcelona, Ed. Sopena, 1958; pág. 212 10

Historia del Derecho Penal política criminal, dualista, humanística y la técnico jurídico; con la intención de dotarlo de cientificidad pero lo que se creó en realidad fueron contradicciones con cada una de estas escuelas puesto que cada una tenía su propia fuente de doctrina. DERECHO PENAL PERUANO La historia del Derecho Penal en nuestro entorno, es producto también del proceso que se ha venido dando y que se esta dando en realidad, desde las civilizaciones precolombinas como las de Chavin, Paracas, Mochica, Nazca, Tiahuanaco, Wari, Chincha, Chimú y el Tawantinsuyo (solo por mencionar a las más notables civilizaciones, porque son varias las civilizaciones que se establecieron en esta parte del mundo), hasta la llegada de los españoles en la cual se produjo una imposición de ideas y con ello una imposición de cultura en el amplio sentido de la palabra. Es asi que se estableció el derecho indiano, para proteger también (y escudarse) la explotación que se estaba dando. Tras la independencia se dio proyectos de Códigos entre ellos el Penal, en 1828 por Vidaurre, luego la de Santa Cruz (en la época de las confederaciones) de 1836, el Código Penal de 1963, 1924 y la actual la de 1991. DERECHO PENAL PRECOLOMBINO En esta etapa de nuestra historia, no existía aun la escritura, es por ello que no podemos dar datos firmes en cuanto a materia penal en este entonces, pero en una posición personal puedo afirmar que al ser el hombre un ser natural y manejar una psiquis colectiva (lo que Carl Jung menciona como un “inconsciente colectivo”) se expresaba un derecho punitivo como en los pueblos germánicos es decir con el sistema

de

venganza

privada

como

ya

se

ha

explicado

anteriormente.

11

Historia del Derecho Penal En la etapa incaica, aunque no haya existido la escritura (a ciencia cierta, porque en la actualidad esta en estudio el tipo de escritura de los Incas), lo que se conoce de esta civilización es por medio de los cronistas. Este imperio se vio truncada por los españoles la materia punitiva se vio reflejada en la aparición de los jueces encargados de sancionar los delitos, que en algunos casos era el propio inca o en su defecto era los curacas; pero también se vio reflejada en la objetivita ya que estaba implícita la aplicación de la pena. Las sanciones a las infracciones eran irregulares ya que a veces las faltas graves eran sancionadas con levedad y las faltas menores eran sancionadas con severidad, es por ello que se diría que en esta época existía un derecho casuístico. DERECHO INDIANO Se introdujeron las leyes penales españolas a los nuevos territorios americanos: fue Derecho vigente durante toda la época virreinal el Derecho

Indiano

como

principal,

y

el

Derecho

de

Castilla

supletoriamente. Hubo diversas recopilaciones de leyes, de las que fue el cuerpo principal la Recopilación de las Leyes de los Reynos de las Indias de 1680, adicionada con losAutos Acordados hasta Carlos III (1759), monarca con quien comenzó una legislación más especializada. PERIODO REPUBLICANO A pesar de habernos liberados de el dominio español dentro de nuestro país, el erudito Vidaurre, quien hizo el proyecto de reforma de las diversas ramas del derecho, entre ellos el Penal, era innegable la influencia europea y dentro de ello, la española. Estando en Boston dio a conocer su proyecto. En años posteriores en la época de los caudillo en la cual se cambiaba de constituciones como se cambia las balas de un fusil, Santa Cruz 12

Historia del Derecho Penal manda a realizar reformas de los Códigos en 1936 las cuales fueron calco de los Código extranjeros, es así por ejemplo que el Código Civil es fiel calco del Códice Napoleón. Cabe recalcar que este Código Penal fue derogada en 1938 probando lo dicho en el inicio de este párrafo De ahí paso a entrar en vigencia en 1963 un nuevo Código, se podria decir que este es el primer código propiamente peruano. Posteriormente se abrió paso el Código de 1924 el cual Peña Cabrera13 señala como disposiciones mas importantes las siguientes:      

Incorporación del tema relativo a la condición de culpabilidad. Presencia atenuante Orientación político-criminal Cuidado especial para con los menores de edad Un perfeccionamiento del régimen penitenciario Se adopta la noción de reicidencia

“El Código del 91 propone una pluralidad de medidas alternativas a la pena privada. Un aporte fundamental del Código de 1991 es el reconocimiento a la heterogeneidad cultural que permitió reemplazar el perjuicio etnocentrista del Código derogado (que hablaba de salvajes indigenas o degradados por la servidumbre y el alcoholimo) por la categoría del error fundmentalmente condicionado”14 Aquí mencionaremos algunos de los principios por los cuales han sido creados el Código Penal15 

FINALIDAD PREVENTIVA (I): - Abandona criterio retributivo. - acoge función preventiva como

medio

protector

de

la persona humana y sociedad. 13 PEÑA CABRERA, ob. Cit. Pp. 179 14 VILLA STEIN, Javier, ob. Cit. Pp. 119 15 http://www.monografias.com/trabajos33/codigo-penal-peru/codigo-

penal-peru.shtml 13

Historia del Derecho Penal 

LEGALIDAD (II): - "Nullum crimen, nulla poena, sine lege" - fuente principal del derecho penal es la ley penal - actividad punitiva del estado debe tener apoyo pleno, -

claro y completo en la ley. término "ley" debe entenderse como disposición jurídica emanada

   

de autoridad legislativa,

o

formalidades constitucionales. - obliga al: legislador: descripción precisa de delitos y

ejecutivo

no

al

con

efecto

retroactivo. juez: condenas fundamentadas en ley penal escrita PROHIBICIÓN DE LA ANALOGÍA (III): - Analogía: Proceso por el cual son resueltos los casos no previstos por la

 

ley, extendiéndoles a ellos: las disposiciones previstas para casos semejantes (legis) deducciones de los principios generales del derecho (juris) - analogías perjudicial (malam partem) y favorable (bonam



partem) LESIVIDAD (IV): - Implica que para la imposición de la pena se requiere ineludiblemente de la lesión o puesta en peligro del bien



jurídico tutelado por ley. GARANTÍA JURISDICCIONAL (V): - Penas y medidas de seguridad sólo pueden ser aplicadas por órgano jurisdiccional y competente (juez natural), y -



de acuerdo a las normas de un debido proceso legal. cpp 1993 art. 149 autoriza funciones jurisdiccionales en

las CC. CC. Y NN. GARANTÍA DE EJECUCIÓN PENAL (VI): - No existe pena sin un régimen legal que la precise. - cpp 1993 art. 139 incs. 21 (internos en establecimientos adecuados9





y

22

(reeducación,

rehabilitación

y

reincorporación del penado a la sociedad). RESPONSABILIDAD PENAL (VII): - Implica que la responsabilidad penal constituye

el

fundamento de la aplicación de la pena. PROPORCIONALIDAD (VIII): 14

Historia del Derecho Penal 

públicos predominantes. FINES DE LA PENA Y MEDIDAS DE SEGURIDAD (IX): - Elimina función retributiva de pena. - pena asume función preventiva, protectora -



La pena es proporcional a la responsabilidad por el hecho. la medida de seguridad es proporcional a los intereses

y

resocializadora. curación, tutela y rehabilitación son fines asignados a las

medidas de seguridad. APLICACIÓN SUPLETORIA (X): - Las normas generales del código son aplicables a hechos -

punibles previstos en leyes especiales variantes previstas en las leyes especiales

15