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• Rafa Cruz Mateos

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SILVER BOOK: CONDICIONES DE CONTRATACIÓN PARA PROYECTOS EPC/LLAVE EN MANO I.

PRIMERA PARTE. CARACTERÍSTICAS GENERALES DE LOS CONTRATOS LLAVE EN MANO 1.1 Características esenciales 1.2 Modalidades 1.3 Obligaciones/Responsabilidades Propiedad

fundamentales del Contratista y de la

1.4 Principales ventajas e inconvenientes 1.5 Cuándo es interesante un “llave en mano”

II. SEGUNDA PARTE. CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK) 2.1

Recomendaciones de FIDIC sobre la utilización del Silver Book

2.2

Secuencia típica de los principales acontecimientos en el Silver Book

2.3 Principales características del Silver Book 2.4 Atribución de riesgos en el Silver Book 2.5 Secuencia típica de pagos en el Silver Book 2.6 Secuencia típica de resolución de conflictos en el Silver Book

PRIMERA PARTE: CARÁCTERISTICAS GENERALES DE LOS CONTRATOS LLAVE EN MANO 1.1. Características Esenciales El contrato “llave en mano”, en sentido amplio, tiene como características esenciales:

o Tiene por objeto el diseño, la ejecución y entrega de una edificación terminada y lista para su ocupación y utilización (es decir: obra terminada, operativa funcionalmente y licencias concedidas). o El Contratista es responsable tanto del diseño/proyecto como de la construcción.

PRIMERA PARTE: CARÁCTERISTICAS GENERALES DE LOS CONTRATOS LLAVE EN MANO 1.2. Modalidades o El contrato “llave en mano” es un concepto amplio, que comprende varios subtipos de contratos, cuyo elemento común es la atribución al contratista, con mayor o menor extensión, de las obligaciones y responsabilidades de diseño. o En función de la extensión de las obligaciones y responsabilidades de diseño atribuidas con contratista, se suelen distinguir: • Contratos de proyecto y obra (Design-Build) • Contratos llave en mano (EPC/Turnkey) • Contratos BOT (Build-Operate-Transfer)

PRIMERA PARTE: CARÁCTERISTICAS GENERALES DE LOS CONTRATOS LLAVE EN MANO 1.3. Obligaciones/Responsabilidades fundamentales del Contratista y de la Propiedad 

Obligaciones de la Propiedad : o La única obligación de la Propiedad en un contrato “llave en mano” estándar en relación con el diseño es establecer los requisitos a los que se ha de ajustar el Proyecto. Esencial definir los requisitos de funcionamiento (fines previstos). o Típicamente (y siempre a expensas de lo pactado) la Propiedad es responsable de: • Los datos e información que se consideren en el Contrato como de responsabilidad de la Propiedad. • La finalidad o finalidades previstas para la obra • Criterios para realización de pruebas de funcionamiento de la obra o Datos e información que no pueda ser comprobada por el Contratista, salvo pacto en contrario o Especialmente relevante puede ser lo que se pacte en el Contrato en relación con las condiciones del suelo. o Esencial definir las labores de supervisión por la Propiedad

PRIMERA PARTE: CARÁCTERISTICAS GENERALES DE LOS CONTRATOS LLAVE EN MANO  Obligaciones del Contratista: o Responsable del Proyecto de Obras y de la exactitud de los requisitos de la Propiedad, salvo en relación con los aspectos en que se haya pactado lo contrario. Ello con independencia de las facultades de revisión que se pueda reservar la Propiedad, que, en principio, no limitan la responsabilidad del Contratista. o Responsable de la ejecución de la obra, incluida la coordinación de las partes diferenciadas en que puede consistir el proyecto (caso típico en grandes proyectos de ingeniería). o Responsable, generalmente, de la obtención de licencias (salvo en relación con las que expresamente se pacte que son responsabilidad de la Propiedad). o El Contratista también es responsable del correcto funcionamiento de la edificación de conformidad con los fines previstos (en proyectos de ingeniería es habitual definir los rendimientos). o Asume la practica totalidad de los riesgos del contrato.

PRIMERA PARTE: CARÁCTERISTICAS GENERALES DE LOS CONTRATOS LLAVE EN MANO 1.4. Principales ventajas e inconvenientes  Principales ventajas que suelen predicarse de los contratos “llave en mano” :

o Principio de responsabilidad única: el Contratista es enteramente responsable de todo el proyecto (diseño, construcción, coordinación, funcionamiento). o Facilita y clarifica las posibles reclamaciones de la Propiedad y reduce enormemente las posibles reclamaciones del Contratista. o Precio cerrado. Sistema típico de fijación del precio en contratos “llave en mano” . Ofrece seguridad a la Propiedad y facilita la financiación de estos proyectos. o Project finance. o Aceleración del desarrollo del proyecto. o Eficiencia.

PRIMERA PARTE: CARÁCTERISTICAS GENERALES DE LOS CONTRATOS LLAVE EN MANO  Principales inconvenientes que suelen predicarse de los contratos “llave en mano”: o Incremento de los costes de licitación. o Pérdida del control del proyecto por la Propiedad. o Riesgo de disminución de la calidad del diseño/ejecución por razones de coste. o Incremento del precio del contrato como consecuencia de los mayores riesgos asumidos por el Contratista.

PRIMERA PARTE: CARÁCTERISTICAS GENERALES DE LOS CONTRATOS LLAVE EN MANO 1.5. Cuándo es interesante un “llave en mano”  Supuestos típicos de utilización de contrato “llave en mano”: o Contratos complejos, de elevada cuantía y financiados en la práctica totalidad de su importe por instituciones financieras. o Proyectos de infraestructuras (contratos BOT).

o Proyectos de ingeniería (plantas de generación de energía, industriales, etc.).

PRIMERA PARTE: CARÁCTERISTICAS GENERALES DE LOS CONTRATOS LLAVE EN MANO  Principales aspectos a valorar para optar por contrato “llave en mano” : o Propósito fundamental: máxima certeza en precio y plazo. Se está dispuesto a pagar más por esa mayor certeza.

o Esencial que se puedan definir fines/requisitos del Proyecto.

con

la

mayor

exactitud

posible

los

o La Propiedad debe asumir una cierta pérdida del control del Proyecto. Desaconsejable si pretende un alto grado de supervisión durante la ejecución del Proyecto. o Esenciales los tests y pruebas de funcionamiento para verificar cumplimiento de los requisitos.

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK) 2.1.

Recomendaciones de FIDIC sobre utilización del Silver Book

parte: aCaracterísticas generales  En la Segunda nota introductoria la primera edición del Silverdel Book, FIDIC recomienda no utilizar el Silver Book enMano los siguientes Contrato FIDIC Llave en (Silvercasos: Book) o Cuando los licitadores no tienen tiempo ni información suficientes para escrutar y comprobar los Requisitos del Cliente ni para desarrollar sus proyectos ni los estudios de valoración y estimación de riesgos. o Cuando la construcción conlleve un trabajo sustancial bajo tierra o un trabajo en otras áreas que los licitadores no puedan inspeccionar. o Cuando el cliente tenga la intención de supervisar de cerca o controlar el trabajo del Contratista o revisar la mayoría de los planos de construcción. o Cuando la cuantía de cada pago a cuenta tenga que determinarse por un agente u otro intermediario.

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK) 2.2.

Secuencia típica de los Principales Acontecimientos en los contratos EPC/Llave en Mano

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK) 2.3. Principales características del Silver Book Desaparición de la figuradel “Ingeniero”  Requisitos del Cliente o Cláusula 1.1.1.3: documento que especifica la finalidad, el alcance y/o el diseño/proyecto y/u otros criterios técnicos para las obras. o Licitador debe poder comprobar toda la información y datos relevantes y realizar cualquier investigación necesaria. o El procedimiento de licitación tiene que permitir discusiones entre Licitador y Cliente sobre aspectos técnicos y condiciones comerciales.

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK)  Obligaciones generales del Contratista. En particular, concepto de “fitness for purpose” (Cláusula 4.1): o El Contratista deberá proyectar y ejecutar las obras de acuerdo con el Contrato. o

El Contratista debe subsanar cualquier defecto en las obras.

o El Contratista debe realizar los Documentos del Contratista y las instalaciones especificadas en el Contrato.

o Obligaciones de “fitness for purpose”: las obras deberán adecuarse a los fines previstos definidos en el Contrato y deberán incluir cualquier trabajo necesario para satisfacer los Requisitos del Cliente y asegurar la operación adecuada de las Obras.

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK)  Obligaciones de diseño/proyecto a cargo del Contratista (Cláusula 5.1): o Contratista responsable de la totalidad del Proyecto y de la exactitud de los Requisitos del Cliente. o El Cliente no será responsable de ningún error, inexactitud u omisión en los requisitos del Cliente salvo lo siguiente: a) Datos establecidos en el Contrato como de responsabilidad del Cliente.

b) Finalidades previstas de las obras. c) Criterios para la realización de pruebas. d) Información que no pueda ser comprobada por el Contratista, salvo que es establezca lo contrario. o El Proyecto, Documentos y Obras deben ser conformes con la normativa en vigor cuando las obras sean recibidas (Cláusula 5.4)

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK)  Otras obligaciones del Contratista: o Prestación de aval de garantía de cumplimiento del contrato (Cláusula 4.2).

o Replanteo (Cláusula 4.7) o Protección del Medio Ambiente (Cláusula 4.18). o Suministro de Energía, Agua y otros servicios (Cláusula 4.19).

o Preparar informes de avance mensuales (Cláusula 4.21). o Seguridad del emplazamiento (Cláusula 4.22). o Preparar y entregar Documentos del Contratista (Planos “as built”, manuales de operación y mantenimiento y otros. (Cláusula 5.2, 5.6 y 5.7)

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK)  Obligaciones relativas al pago del precio a cargo del Cliente: o Presentar pruebas de que dispone a lo largo de todo el Contrato de la financiación necesaria para pagar el precio (Cláusula 2.4). o Pago de Anticipo (Cláusula 14.2). o Obligación de ajustar el precio por aumento o disminución en el coste resultante de un cambio en la legislación del País o en la interpretación judicial o administrativa de la misma (Cláusula 13.7). o Obligación de ajustar el precio por aumento o disminuciones en el coste de la mano de obra, bienes y otros elementos siempre que así se haya pactado en las condiciones particulares (Cláusula 13.8). o Derecho correlativo del Contratista a suspender los trabajos o resolver el Contrato en caso de incumplimiento por El Cliente de las obligaciones relativas al pago del precio (Cláusula 16.1 y 16.2).

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK)  Otras obligaciones a cargo de El Cliente: o

Obtener algunos permisos (Cláusula 1.13.a).

o Facilitar ayuda al Contratista en relación con permisos, licencias o aprobaciones (Cláusula 2.2). o Poner a disposición del cliente todos los datos relevantes que obren en su poder sobre el subsuelo y las condiciones hidrológicas del emplazamiento (Cláusula 4.10).

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK)  Pruebas de terminación y proceso de recepción (Cláusulas 9 – 12) o Propósito: El Contratista debe demostrar la fiabilidad y funcionamiento de su instalación y equipo (Nota Introductoria). o Pruebas características: (i) pre-commissioning; (ii) commissioning; (iii) período de operación en pruebas (Cláusula 9.1). o Recepción de las Obras (Cláusula 10).

o Período de Notificación de Defectos (Cláusula 11). o Pruebas Finales (Cláusula 12). o Ampliación del plazo (Cláusula 8)

o Cambios y ajustes (Cláusula 13) o Mecanismos de resolución de reclamaciones y controversias (Cláusula 20)

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK) 2.4. Atribución de riesgos en el Silver Book Uno de los objetivos principales de los Contratos FIDIC (y debería ser el de cualquier contrato de construcción) es el establecer los criterios de atribución de riesgos entre las partes contratantes.  Conceptos de riesgo, evento dañoso y gestión de riesgos: o Concepto de “riesgo” a efectos de un contrato: Combinación entre la probabilidad de que se produzca un evento dañoso determinado y la magnitud de las consecuencias que conllevaría. o Concepto de “evento dañoso” en un contrato de obra: Situación que se puede producir durante la vida del contrato que tiene el potencial de causar daños a las personas, a los bienes, al medio ambiente o pérdidas económicas.

o Concepto de “gestión de riesgos”: Proceso de toma de decisiones para identificar riesgos e implementar las acciones necesarias para evitar o reducir las probabilidades de que se produzcan sus consecuencias.

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK)  Criterio general: atribución de riesgos al Contratista. Idea inspiradora del Silver Book: el Contratista asume la inmensa mayoría de los riesgos del Contrato. El principio general en esta materia es que el Contratista asume todos los riesgos del contrato salvo los que se excluyan expresamente.  Riesgos del Contratista (I) Los riesgos asumidos por el Contratista se encuentran regulados en numerosas cláusulas del Silver Book. Cabe destacar los siguientes: o Cláusula 4.1: Idoneidad, estabilidad, seguridad y métodos de construcción de las obras. o Cláusula 4.7: Situación correcta de todas las partes de la obra (replanteo).

o Cláusula 4.10: Comprobación e interpretación de todos los datos del emplazamiento (El Cliente no es responsable de la exactitud, suficiencia o totalidad de dichos datos facilitados por él).

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK) o Cláusula 4.12: Condiciones físicas imprevisibles, incluida cualquier dificultad para la correcta terminación de las obras. Esta obligación se ve matizada por la cláusula 19.7 que capacita a las partes para liberarse del cumplimiento del contrato “ si surgiera cualquier suceso o circunstancia que escapara al control de Las Partes … que hiciera imposible o ilegal para cualquiera de las dos Partes el cumplimiento de sus obligaciones contractuales. o Cláusula 5.8: Errores, omisiones, incongruencias, insuficiencias u otros defectos en el Proyecto o en los Documentos del Contratista. o Cláusula 17.2 : Cuidado de las obras y bienes hasta la entrega de las obras a la Propiedad.

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK)  Riesgos asumidos por El Cliente: o Cláusula 5.1: El Cliente será responsable de la exactitud de las siguientes partes de los Requisitos del Cliente: a)

partes, datos e información que se contemplen en el Contrato como inmutables o como responsabilidad del Cliente,

b)

definiciones o finalidades previstas de las Obras o de cualquier parte de las mismas,

c)

criterios para la realización de pruebas y funcionamiento de las Obras finalizadas, y

d)

partes, datos e información que no pueda ser comprobada por el Contratista, salvo que se establezca lo contrario en el Contrato.

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK) o Cláusula 17.3: a)

b)

Guerra, hostilidades e invasión,

terrorismo, revolución, golpe militar o guerra civil en el País,

c)

disturbios, conmoción o desorden en el País,

d)

municiones de guerra, reactividad en el País,

e)

Ondas de presión ocasionados por un avión que se desplace a velocidades supersónicas.

materiales

explosivos

o

contaminación

por

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK) o Límite de responsabilidad (Cláusula 17.6)

o Regulación de la Fuerza Mayor (19)

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK) 2.5.

Secuencia típica de pagos prevista en la Cláusula 14

SEGUNDA PARTE: CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL CONTRATO FIDIC LLAVE EN MANO (SILVER BOOK) 2.6. Secuencia típica de resolución de conflictos prevista en la Cláusula 20

FIN